07年司法考试备考指南：民事诉讼法考点预测

文章作者 100test 发表时间 2007:09:14 12:22:39
来源 100Test.Com百考试题网

一、管辖

　　中级人民法院管辖的第一审民事案件有三类：(诉第19条，民诉意见第1-3条)

　　(1)重大的涉外案件；

　　(2)最高人民法院确定由中级法院管辖的案件。

　　1)海事海商案件

　　2)知识产权案件：专利；著作权、商标权

　　3)仲裁：对于仲裁协议的效力有异议请求法院作出裁决的(仲裁委所在地 仲裁协议签订地或者被申请人住所地)；撤销仲裁裁决(仲裁委所在地)。

　　原告所在地管辖：(民诉法23、意见第8、9、12条)

　　身份关系：被告为不在中国境内居住的人或下落不明的人

　　保护弱者：一方丧失人身自由；追索赡养费，几个被告不同地；夫妻一方离开住所地

　　双方被监禁(被告原住所地；被告被监禁地)；双方离开住所地的离婚(被告经常居住地)

　　特殊地域管辖

　　(1)合同纠纷的管辖：

　　A.履行地(民诉法24、意见18-22)：

　　实际联系：合同没有实际履行： 合同约定的履行地不在双方当事人住所地

　　合同约定的履行地在其中一方当事人住所地

　　意思自治：约定履行地与实际履行地不一致

　　B.保险合同、运输合同(民诉法26、28、意25)；

　　移动保险标的物：运输工具登记注册地、保险事故发生地、运输目的地、被告住所地

　　运输合同：始发地、目的地、被告住所地

　　C.协议管辖(民诉法25、意见23-24)：合同；书面；5个法院；确定/唯一；级别与专属

　　(2)侵权案件(民诉法29-33，意见第28、29条)

　　产品缺陷：制造地、销售地、侵权行为地、被告住所地

　　运输事故：事故发生地、最先到达地、被告住所地(合同挑两头，事故到现场)

　　特殊问题

　　(1)管辖权异议(民诉法38)被告；答辩期内；裁定可上诉

　　二、审判程序的启动

　　起诉的条件(民事诉讼法第108条)

　　1)被告、诉讼请求都是要求明确或者具体，而不是要求正确。

　　2)主管与管辖，要求的是“正确”。

　　不予受理和应当受理的特殊情形

　　(1) 一事不再理

　　①对于裁定不予受理、驳回起诉的案件、撤诉的案件可以受理(意见142、144)

　　②增减抚养费案件(意见150、152)

　　(2) 离婚案件的特殊规定

　　1)孕期男方不离婚：(婚34)

　　2)撤诉、维持(含收养)无新6月不受理，只对原告不对被告：(民诉法第111条)

　　3)下落不明可离婚(意见151)

　　(3) 诉讼时效：注意诉讼时效消灭的是胜诉权，而不是起诉权。(意见第153条)

　　上诉

　　上诉期分别计算

　　上诉中的人(意见176、177)——不服

　　再审

　　1、人民法院启动再审程序的方式(民诉第177条)

　　(1)本院院长＋审判委员会(2)上级人民法院

　　2、当事人申请再审：条件与方式

　　(1)不得申请再审：

　　1)离婚判决不能再审。已经处理的财产可以申请再审；未处理的财产应另行起诉。(意209)

　　2)再审维持的案件不能申请再审(意207)

　　(2)实质条件：判决/裁定(实体错误、程序严重，诉179)、调解书(自愿、合法，诉180)

　　(3)时间条件：生效之日2年(民诉法第182条，意见第204条)。

　　(4)方式(第178条、民诉意见第205条)：原审/上一级

　　3、检察院启动再审的主体、条件和程序(民诉法第185、186条)

　　(1)主体：1)最高人民检察院；2)上级人民检察院

　　(2)条件: 实体错误、程序严重

　　(3)抗诉:向同级人民法院提起。人民检察院提出抗诉的，人民法院应当再审。

　　三、审判程序的进行

　　(一)简易程序

　　1、适用范围――基层法院、一审案件

　　(1)不得适用简易程序的案件(简1)

　　①起诉时被告下落不明的案件。

　　②共同诉讼中一方或者双方当事人人数众多的；

　　(2)简易程序与普通程序的转换(简2、13、26)——期满前；不可逆(有例外：自愿)；审限从立案。

　　2、简易审理：公开；告知回避；书记员；法院印章

　　简易方式通知的效果(简18)：未经受送达人确定/其他证据证明收到——不能缺席判决或按撤诉处理

　　3、判决宣告与送达

　　(1)当庭公开(意见172)宣判(简27)

　　(2)当庭宣判、自取文书(简28-29)

　　实际领取——实际领取之日 邮寄送达：提前告知，留下地址

　　没有领取——期限届满之日 ——收到之日；退回之日

　　(3)定期宣判：(简31)――宣判之日

　　(4)文书简化：(简32)无争议(调解/认诺/自认)、要保密(一方)、协议

　　(二)调解

　　1、案件范围(调2)：婚姻关系、身份关系确认案件除外

　　2、保密：申请不公开；背对背(调7)

　　3、调解的结果(调9、10、11、17)

　　灵活性：诉讼请求；民事责任；担保；部分调解(未调解部分的自愿写入调解书)

　　合法性：(调12)法律/行政法规

　　4、调解的效力(民诉法89-90、调13、14、15)

　　(1)不制作调解书的情形：(诉90，调18)和好/维持的婚姻/收养；即时履行

　　(2)调解协议提前生效：a自愿提前(调13，简14-16)；b未制作调解书的：调解笔录经签章后即发生法律效力。

　　(三)二审

　　1、二审中的调解――调解不成的法院如何处理

　　1)对于当事人新提出的诉讼请求(意184、209)――另行起诉

　　2)漏事、漏人――发回重审(意182、183、211)

　　必须参加的人：继承；一般保证中仅起诉保证人；共同侵权

　　2、二审案件的裁判(民诉意见第181-188条)

　　二审可以调和解，裁定案件用裁定；

　　法律错误应改判，事实改判又重审；

　　程序错误应重审；当离未离应重审；

　　不应受理直接驳；应当受理要指令。

　　(程序错误：回避、开庭审判、缺席判决—意181)

　　3、再审程序：生效裁决定程序，提审当然属二审。(民诉法184)