国家司法考试法理学笔记第三章第二节

文章作者 100test 发表时间 2007:01:14 11:32:55
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第二节　法的历史发展
一、法的历史类型
法的历史类型是马克思主义的观点，马克思主义认为法的历史类型是法的发展的特殊形式。根据法产生的经济基础、法所体现出来的阶级意志的不同，可以将法的历史类型分为：1．奴隶制法；2．封建制法；3．资本主义制法；4．社会主义制法。
二、法的发展从其他角度还可以分为其他的类型。如：英国的梅因认为法的发展是从身份法到契约法的发展；美国的庞德认为法的发展有五个阶段；我国的学者也认为法的发展是从义务本位到权利本位的发展。
三、资本主义法
资本主义法的独特影响：1．资本主义法从封建社会中后期开始萌芽；2．资本主义法的正式产生是资产阶级通过资产阶级革命，建立起资产阶级政权来完成的；3．资本主义法有一个自我完善发展的过程。
资本主义法有这样三个方面特点：
（1）从经济上来看，维护以剥削雇佣劳动为基础的资本主义私有制，确立了“私有财产神圣不可侵犯”、“契约自由”、“过错责任”等原则；（2）从政治上看，维护资产阶级专政和代议制政府，规定资产阶级民主制、政党制、代议制等法律制度；（3）从法律本身看，维护资产阶级自由、平等和人权，确立法律面前人人平等原则，保障资产阶级法治。
四、社会主义法
中国的社会主义法是在彻底摧毁国民党法的基础上建立起来的；中国的社会主义法是旧民主主义和新民主主义的延续；中国的社会主义法经过了一个从新民主主义到社会主义的过渡时期；中国的社会主义法有一个曲折的发展过程。
五、法的继承和法的移植
（一）法的继承是指不同时代间法律的前后承继关系。
法的继承是不同历史类型的法律制度之间的延续和继受，一般表现为旧法对新法的影响和新法对旧法的承接和继受。法的继承的根据和理由主要表现为以下几方面：
（1）社会生活条件的历史延续性决定了法的继承性。
（2）法的相对立性决定了法的发展过程的延续性和继承性。
（3）法作为人类文明成果决定了法的继承的必要性。
（4）法的发展的历史事实验证了法的继承性。

下列关于法的继承的说法，正确的是：（多选）
A、法的继承是不同类型的法律制度之间的影响和渗透
B、法的相对独立性决定了法的发展过程延续性和继承性
C、反映法的一般价值的原则，是法的继承内容之一
D、社会主义的法和资本主义的法之间是不会存在有继承关系
{答案及注解]BC
[命题目的]考对法的继承的含义、根据及内容的认识
[解题关键]熟悉相关知识，对关键的字、词运用要准确。
[错解剖析]A项是错的，“不同类型的法律制度之间的影响和渗透”的说法很不准确，“影响和渗透”既可以是纵向的，也可以是横向的；既可单向，也可双向。而法的继承只能是纵向的，单向的，即它一般表现为旧法对新法的影响和新法对旧法的承接和继受。从表述上，应当说“法的继承是不同类型的法律制度之间的延续和继受”。C也是错的，法作为一种文化现象，其发展表现为文化积累的过程，其继承是不可避免的。法的阶级性并不排斥法的继承性，因此，法的继承有同质法的继承和异质法的继承之分。社会主义的法继承、借鉴资本主义的法属于异质法的继承。
法的继承是客观存在的，其根据为：
1）社会生活条件的历史延续性决定了法的继承性；
2）法对经济基础具有反作用，因此有其独立发展的道路。这种相对的独立性，决定了法的 发展过程的延续性和继承性；
3）法作为人类文明成果决定了法的继承的必要性。法律形式、术语、概念、典籍等著作等都是人类共同的文化遗产；
4）法的发展历史事实验证了法的继承性，如法国资产阶级以奴隶制时代的罗马法为基础制定了《法国民法典。