民法讲义--第三节　监　护

文章作者 100test 发表时间 2007:01:14 12:26:24
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一、监护的概念和沿革

监护是指对未成年人和精神病人的人身、财产及其他合法权益进行监督和保护的一种民事法律制度。履行监督和保护职责的人，称为监护人；被监督、保护的人，称为被监护人。
早在罗马法上，即有所谓的监护和保佐制度。监护和保佐制度均是对自权人而设，监护和保佐到了共和国末年，已经成为一种社会公益性质的职务，不再完全是私人的事情，而受公法保护。监护人和保佐人无正当理由也不能随意辞职。最初，监护的主要作用在于补充受监护人的能力，保佐则是代理被保佐人管理财产。这种区别到帝政后期便逐渐消失。（参见周周枏：《罗马法原论》，241～242页，北京，商务印书馆，1994）现代各个国家和地区的民法，多设有监护制度，且依据监护对象的不同，把监护分为未成年人监护及精神病人监护两种。

二、监护制度的性质

对于监护制度性质的讨论，意在明确监护人的法律地位。关于监护制度的性质，历来有不同认识，主要有以下三种观点：一为权利说，该说认为监护是一种身份权；二为义务说，该说认为监护制度并未赋予监护人任何利益，而只是课以沉重的负担，因此就事实而言，监护是法律课加给监护人的片面义务；三为职责说，该说认 为监护制度纯粹为保护被监护人的利益，决不允许监护人借监护以谋取自身利益。我国《民法通则》第18条明文规定监护为职责，因此监护的本质为一种职责。我们认为，监护制度中 ，监护人所拥有的系属一项权力。理由在于：第一，监护制度的设置目的，在现代社会，不仅关乎被监护人的私人利益，也不仅限于保护特定家庭的私益，监护制度，尤其是监护制度中的未成年人监护更关乎一个国家和民族的未来，因为"儿童为民族将来命脉之所系，心神丧失或精神耗弱不能处理事务者，亦为社会之损失"(梅仲协：《民法要义》，20 页，北京，中国政法大学出版社，1998)。由此可见，监护制度本身已非以 维 护私益为目的的民事权利或民事义务所能解说，这也是监护制度历来在立法上备受重视，并常设有指定监护制度等类似的公法干预的原因。第二，监护制度中，监护人履行监护职责，系为他人提供服务，而非为自己谋求利益，这与权力的本意是相通的。罗马法上，监护和保 佐成了一种社会公益性质的职务，监护人和保佐人无正当理由不能随意辞职，也是依据同样 的考虑。

三、监护人的设定

根据《民法通则》的规定，我国监护人的设定方式有两种：
(一)未成年人监护人的设定
未成年人监护人的设定包括法定监护和指定监护。
所谓法定监护指监护人是由法律直接规定而设置的监护。根据《民法通则》第16条的规定，未成年人的父母是未成年人的监护人。未成年人的父母已经死亡或者没有监护能力的，应由下列有监护能力的人担任监护人：(1)祖父母、外祖父母；(2)兄、姐；(3)与未成年人关系密切的、愿意承担监护责任，又经未成年人父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会同意的其他亲属和朋友。没有以上监护人的，由未成年人父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门担任监护人。
所谓指定监护指没有法定监护人，或者对担任监护人有争议的，监护人由有关部门或人民法院指定而设置的监护。根据《民法通则》第16条的规定，对担任未成年人的监护人有争议的，由未成年人父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会在近亲属中指定。对指定不服提起诉讼的，由人民法院裁决。
在其他国家和地区的立法上，未成年人监护人的设定，尚有委托监护及遗嘱监护，即未成年人的父母在不能履行监护职责时或死亡前，可为子女选定委托监护人或遗嘱监护人。我国现行立法对此没有规定，尚待完善、补充。
（二） 精神病人监护人的设定
精神病人监护人的设定也包括法定监护和指定监护。
根据《民法通则》第17条的规定，无民事行为能力或者限制民事行为能力的精神病人，应由下列人员担任监护人：(1)配偶；(2)父母；(3)成年子女；(4)其他近亲属；(5)与精神病人 关系密切、愿意承担监护责任，又经精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会同意的其他亲属和朋友。没有以上监护人的，应由精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门担任监护人。