刑法的进来---罪数及数罪并罚问题

文章作者 100test 发表时间 2007:01:06 21:32:29
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刑法的进来---罪数及数罪并罚问题
　　一、一罪一罚、数罪并罚，标准：构成要件说。
　　(一) 判决宣告前的数罪并罚：
　　第69条：死刑、无期，吸收原则； 附加刑，相加原则；行期徒刑、拘役、管制，
　　限制加重原则：在数刑的总和刑期以下，最高刑期以上，决定执行的刑罚。
　　(二)刑罚执行中发现“漏罪”的并罚：第70条：死刑、无期，吸收原则；附加刑，相加原则；有期徒刑、拘役、管制，先并后减。先按限制加重原则并，后减原判决已经执行的刑期。
　　(三)刑罚执行中犯“新罪”的并罚；第71条：死刑、无期，吸收原则；附加刑，相加原则；有期徒刑、拘役、管制，先减后并，
　　先减原判决已经执行的刑期。将原判决剩余的刑期与新罪判决的刑期按限制加重原则并。
　　二、貌似数罪但不实行数罪井罚的情况：
　　(一) 实质一罪(一行为，一罪)：1、继续犯2、想象竞合犯，3、结果加重犯。
　　(二) 法定的一罪(数行为法定为一罪)：1、惯犯，2、结合犯。
　　(三) 处断的一罪(数行为犯数罪按一罪处理)：1、连续犯，2、牵连犯，3、吸收犯。
　　(四) 法条竞合犯。一行为触犯数法条。实际的一罪。
　　三、法有特别规定的依照规定：
　　(一) 法律上把一个犯罪作为另一个犯罪处罚情节的情况。这种情况不要数罪并罚：
　　1、绑架并杀害人质，绑架罪一罪处罚；
　　2、拐卖妇女又***被拐卖的妇女的，拐卖妇女一罪处罚：
　　3、拐卖妇女又强迫、引诱、容留被拐卖的妇女***的。拐卖妇女一罪处罚。强迫、引诱、容留被拐卖的妇女***作为拐卖妇女的一个加重情况；
　　4、组织***又有强迫、引诱、容留妇女***的犯罪，以组织***一罪处罚；
　　5、以***的手段迫使***的；这种情况之下既有强迫***的罪行又有***的罪行，但是依法只以强迫***罪处罚，***作为适用重刑的依据．这个也有人用牵连犯的理论来解释。认为***是强迫***的手段。
　　6、组织他人偷越国边境又非法拘禁被组织者的；
　　7、组织、运送他人偷越国边境使用暴力抗拒缉查的；
　　8、走私，制造、贩卖、运输毒品时，武装掩护的；或者以暴力抗拒检查、拘留、逮捕情节严重的：以走私、制造，贩卖、运输毒品罪一罪处罚．理论上一般解释为牵连犯。
　　(二) 法定从一罪处罚，不适用数罪并罚的情况．
　　1、盗窃信用卡并冒用他人信用卡，以盗窃罪论处。理论上一般解释为，犯盗窃罪和信用诈骗罪，属于吸收犯．但也有认为是牵连犯的。
　　2、伪造货币又出售、运输伪造的货币的，以伪造货币罪从重处罚。一般解释为吸收犯，也有解释为牵连犯的。
　　3、私拆、毁弃邮件从中窃取财物的，以盗窃罪一罪从重处罚。一般解释为牵连犯。
　　4、因受贿而徇私枉法或者枉法裁判的，犯受贿罪和徇私枉法罪或者枉法裁判罪，择一重罪处罚。解释为牵连犯。
　　5、为走私而骗购外汇的，为骗购外汇而伪造有关公文的，如果实行了走私罪的，以走私罪一罪处罚。如果尚未实行走私行为的，以骗购外汇罪一罪处罚。解释为牵连犯。
　　6、根据司法解释，使用破坏的手段盗窃数额较大财物，又毁坏大量财物的，以盗窃罪一罪从重处罚。解释为想象竞合犯。
　　7、犯抢夺、窃取国有档案罪，同时又构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。解释为想象竞合犯。
　　8、犯擅自出卖、转让国有档案罪同时又构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。解释为想象竞合犯。
　　9、行为人购买假币后使用，构成犯罪的，以购买假币罪定罪，从重处罚。
　　四、法定的转化罪不是数罪，不实行数罪并罚：
　　1、 非法拘禁他人故意暴力殴打致被拘禁人造成重伤、死亡的，2、 以故意伤害罪、故意杀人罪论处。
　　2、刑讯*供致人伤残、死亡的，3、 以故意杀人罪、故意伤害罪论处。
　　3、虐待被监管人造成重伤、死亡的，4、 以故意杀人罪、故意伤害罪论处。
　　4、聚众斗殴造成重伤、死亡的，5、 以故意杀人罪、故意伤害罪论处。
　　5、非法组织卖血、强迫卖血致人重伤的，6、 以故意伤害罪论处。
　　6、在盗窃、诈骗、抢夺过程中使用暴力、威胁转化为抢劫罪的。
　　7、携带凶器抢夺的，7、 以抢劫罪论处(是否属于转化罪尚未定论)。
　　对上述情况，8、 从自然的眼光、生活的眼光来看似乎是数罪或者就是数罪，9、 但在法律上不10、 能实行数罪并罚。过去很多同11、 志对数罪并罚问题，12、 觉得学得很好，13、 但是一做题就做错。其原因是我们太懂一罪一罚、数罪并罚，14、 而15、 没有注意到数罪法律偏偏不16、 让并罚的情况。而17、 考试的时候偏偏不18、 考一般情况专考特殊情况，19、 所以一定要注意。
　　 五、理论和实践(非法定的)中常见的不需要数罪并罚的情况：
　　l、妨害公务、寻衅滋事、聚众斗殴、***、抢劫、非法拘禁、刑讯*供、虐待被监管人、绑架、等侵犯人身的犯罪，造成轻伤后果的，仍是一罪，按相关犯罪定罪处罚。
　　2、妨害公务、寻衅滋事、聚众斗殴、造成重伤结果的，一般以故意伤害罪定期处罚。
　　六、法定应当数罪并罚的情况:
　　1、组织他人偷越国(边)境，运送他人偷越国(边)境，对被组织人、被运送人有杀害、伤害、***、拐卖等犯罪行为，或者对检查人员有杀害、伤害等犯罪行为的，依照数罪并罚的规定处罚。