证券论文：证监会60个处罚决定的实证评析

文章作者 100test 发表时间 2007:01:13 16:05:37
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一、问题与起点
　　研究始于问题，而问题的提出又有不同的角度。围绕着证券业中的违法犯罪问题，目前的研究至少存在两类提问方式：一类是就证券违法犯罪的定性特征进行提问，希望回答其法律特征有哪些等问题；另一类是从价值论角度出发，研究证券违法犯罪有何危害、影响等问题。应当说，这两类提问方式都是必要的。然而，它们又都给本文留出了两个提问方式的空白-从定性和定量的结合角度出发对证券违法问题进行发问，以及为了描述实然的关系，就证券违法问题的特征、规律等问题进行发问。于是，本文提出的问题是，证券违法问题有哪些与定性特征密切相关的定量特征？证券违法现象中隐含着哪些内在关系？
　　比如，通过某些定性分析我们知道，证券违法犯罪包括证券发行中的违法犯罪和证券交易中的违法犯罪两种。这种划分本身，为我们提供了证券违法犯罪在市场环节方面的定性知识，使我们不仅知道证券违法犯罪可以分为内幕交易、操纵市场、虚假财会报告等法律形式，还可以从发行、交易的不同市场特征角度把握证券违法问题。然而，尽管我们对证券违法问题有了这些定性的知识，还是不知道现实世界中到底有多少证券发行中的违法犯罪案件，有多少证券交易中的违法犯罪。而这一比例关系的知识，就属于证券违法问题定量特征的分析，无疑对证券违法问题的政策制定、法律实施等实践活动具有重要意义。
　　再比如，我们一方面可以知道，有多少发生在发行环节的证券违法，有多少发生在交易环节的证券违法；另一方面还可以知道有多少滥用信息优势的证券违法，有多少滥用资金优势的证券违法。可是，这些都是关于证券违法问题的单变量描述，只是从某个单一的侧面看证券违法问题。尽管这种单变量描述是必不可少的，但如果我们希望同时从两个角度看证券违法问题时，关系就可能不那么直观了。仅仅依靠感觉，我们无法准确断定，发行市场中滥用资金或信息的违法犯罪的比例关系，与交易市场中这一比例关系有何不同。对这类问题的分析研究就属于双变量分析，这种分析过程所描述的，就是对象中那些不那么显而易见却又客观存在着的内在关系。
　　弄清了问题本身的意思之后，有必要对回答这些问题所由出发的起点进行说明。第一，从已然的案件出发，而不是从某种概念和规范出发。本研究不打算根据事先定义的某个无懈可击的定义和公认的规范去寻找事例以证明定义或规范的合理性。因为概念本身可能提供某些定性的知识，却无法提供证券违法问题的确切的定量知识。要想同时掌握研究对象的定性和定量特征，就必须研究案例，而且是满足一定统计学要求的案例。所以，本研究的分析单位为案件，数据来源是中国证监会自1993年10月至1998年12月期间公布的全部违规违法案件的处罚决定共60个（期货案件除外）。所有结论都建立在这60起证券违法案件的分析基础之上。其中，样本等于总体，不存在抽样问题，因而不存在抽样误差。
　　第二，从开放的、多元的理论视角出发，而不是仅仅从法律条文出发。其实，包括证券违法问题在内的许多违法行为都不仅仅存在客体、主体、客观方面、主观方面、法律责任等几个侧面。单纯的法律分析已经使太多的违法现象的面孔千篇一律，使它们的特征格式化。考虑到这一点，本研究除了分析证券违法行为的法律特征，还从市场层面、利益层面、载体层面、伦理层面等角度透视证券违法问题。多视角研究的目的，主要是客观反映证券违法问题本身存在着的多个层面，丰富人们对这一现象的知识。
　　最后，从违法案件出发，而不是从犯罪案件出发。违法不一定犯罪，而犯罪一定已经违法，而且是最严重的违法。从这个意义上说，犯罪与一般违法之间有着某种渐进的演化关系。证券违法和证券犯罪之间，也存在这层关系。通过对一般的不构成犯罪的证券违法行为的观察分析，可以大体了解严重的构成犯罪的证券违法行为，两者的区别往往只是严重程度不同，对象、性质、方式、手段、机理是一样的。而且，我国1997年3月新刑法修订并于同年10月1日开始施行以后，才有了立法意义上的证券犯罪。此前及以后的一段时间里，证券犯罪的判例几乎没有。在这种情况下，要对证券犯罪进行实证分析，也只能以中国证监会对证券业中违法行为的处罚案例为数据来源。再说，如果按照新刑法和新颁布施行的《证券法》，这60个案件中的不少违法行为也应当作为犯罪处理，只是因为当时没有法律根据。因此，本文以中国证监会公布的60个违法处罚决定中披露的案件为样本展开分析，所获结论，既是关于证券违法的认识，也可以在较大程度上推论到证券犯罪。
　　根据以上这些问题和研究起点，我们设计了一个变量系统，包括证券违法行为的法律性质、利益关系、行为载体、所发生的市场环节、行为的伦理意义等。研究过程主要是根据该变量系统对所有案件进行逐个取值，然后利用spss（社会科学统计软件包）进行定量分析。最后，在计算机给出的分析结果基础上进行定性阐释，获得关于证券违法犯罪的各项认识和推断。
　　二、类型与分布
　　为了回答以上提出的问题，我们首先从定性与定量相结合的角度，对60个案件的5个侧面进行客观描述。这5个侧面是：行为的法律性质、市场环节、利益关系、行为载体、伦理意义。
　　行为法律性质的描述。从行业的性质来看，1993年以来中国证监会处罚的60个违法案件与绝大部分证券犯罪具有同质性。
　　注：资料来自中国证监会1993年10月至1998年12月公布的处罚决定
　　从不难看出，在这些违法案件中，最多见的，是操纵交易价格的违法案件，占30％。例如1996年的北京金昌公司操纵证券交易价格案（注：参见1996年6月7日，证监查字[1996]65号《中国证券监督管理委员会关于对北京金昌投资咨询服务公司、李石违反证券法规行为的处罚决定》。）、1996年申银万国的集中资金操纵市场案（注：参见1997 年6月11日，证监查字[1997]17 号《中国证券监督管理委员会关于对申银万国证券股份有限公司违反证券法规行为的处罚决定》。）、1996年的海通公司集中大量资金操纵市场案（注：参见 1997年6月11日，证监查字[1997]18号《中国证券监督管理委员会关于对海通证券有限公司违反证券法规行为的处罚决定》。）。第二位的是透支挪用类的违法案件，占 18.3％。命名如1996年君安证券透支（注：参见1996年12月4日，证监查字[1996]17号《中国证券监督管理委员会关于对君安证券有限公司违反证券法规行为的处罚决定》。）、大鹏证券透支案（注：参见1998年3月27日，证监查字[1998]11 号《中国证券监督管理委员会关于大鹏证券有限责任公司等机构违反证券法规行为的处罚决定》。）、1996年华天公司挪用银行贷款案（注：参见1998年3 月27日，证监查字[1998]11号《中国证券监督管理委员会关于大鹏证券有限责任公司等机构违反证券法规行为的处罚决定》。）、第三位的是欺诈发行股票、债券性质的违法案件，占15％。例如大明集团公司虚假陈述案（注：参见1996年9月2日，证监查字[1996]2号《中国证券监督管理委员会关于胜利油田大明集团股份有限公司、华夏证券有限公司、山东会计师事务所、中银律师事务所、山东证券登记有限责任公司违反证券法规行为的处罚决定》。）。佛山电照违反信息披露义务案（注：参见1997年6月11日，证监查字[1997]4 号《中国证券监督管理委员会关于对佛山电器照明服份有限公司违反证券法规行为的处罚决定》。）。其余各类案件的发案率都没有超过10％。可见，前三类案件应得到更多的重视。
　　此外还可以看出，实践中已经处罚的案件范围与《证券法》、《刑法》中规定的证券犯罪的范围并不完全重合，法定的证券犯罪的范围比已经处罚的案件的范围要大。其中，法律有规定但尚无处罚案例的情况至少有：①擅自发行证券的行为；②证券公司承销或者代理买卖未经核准或者审批、擅自发行的证券的行为；③证券经营机构的工作人员，故意提供虚假资料，伪造、变造或者销毁交易记录，诱骗投资者买卖证券的行为；④非法开设证券交易场所的行为；⑤未经批准并领取业务许可证，擅自设立证券公司经营证券业务的行为；⑥证券监督管理机构对不符合本法规定的证券发行、上市的申请予以核准，或者对不符合本法规定条件的设立证券公司、证券登记结算机构或者证券交易服务机构的申请予以批准，情节严重的行为；⑦证券监督管理机构的工作人员和发行审核委员会的组成人员，不履行本法规定的职责，徇私舞弊、玩忽职守或者故意刁难有关当事人的行为；⑧以暴力、威胁方法阻碍证券监督管理机构依法行使监督检查职权，或者拒绝、阻碍证券监督管理机构及其工作人员依法行使监督检查职权未使用暴力、威胁方法的行为。