民法讲义--民法概述

文章作者 100test 发表时间 2007:01:13 19:19:19
来源 100Test.Com百考试题网

第一章　民法概述
一、民法的概念
（一）民法的概念
民法是调整平等民事主体之间的财产关系、人身关系的法律规范的总合。
1、民法调整的是平等主体之间的财产关系和人身关系。可知民法在本质上是调整商品交换关系的最一般的行为规则。我们现在的民法是从古代的罗马法发展而来的，罗马法是奴隶制简单商品交换的最一般的行为规则；到了资产阶级革命时期，随着资本主义萌芽的诞生，罗马法复兴了，成为了资本主义商品交换的最一般的行为规则，所以《法国民法典》、《德国民法典》是资本主义商品交换的最一般的行为规则；1917年10月社会主义革命后，在苏联新经济政策的历史背景之下，在列宁同志的亲自主持制定之下，1922年颁布了《苏俄民法典》，它是社会主义时期商品交换的最一般的行为规则。我国现阶段的《中华人民共和国民法通则》以及未来将制定的《中华人民共和国民法典》，是我国在社会主义商品经济条件之下的商品交换的最一般的行为规则。
例，甲私自组织登山队攀登五千米以上的雪山，甲因种种原因未能亲自带领队伍攀登，他们约定甲在山下接应，并要求队员在约定的时间返回而不论其是否到达顶峰，出发后没多久刮起大风，到约定的时间后，未有人返回，甲带着帐篷等设备离开，后救援人员发现其中一名遇难队员（在校大学生）在约定的接应地点附近。该学生的父母根据侵权行为中的违反生存共同体的相互扶助义务的不作为，即同舟无害救助理论，起诉至人民法院要求登山队长甲承担民事赔偿，法院认为此为意外事件，甲可以不承担民事损害赔偿责任。我国法律明文规定凡是攀登五千米以上的高峰必须经过中国登山协会的批准，这支队伍未经批准，违法攀登五千米以上的高峰，属于行政违法行为（应承担行政责任），而非民事法律关系；又因为其是侵权行为中的意外事故即当事人预先所不能料到的，所以在当事人没有故意或重大过失时，其可不承担损害赔偿责任。根据生存共同体的相互扶助义务的构成要件，其必须是同舟无害，即救助行为无害于救助人的生命或重大财产利益，只有在此种情形下未进行救助才属于违反道德、违反法律，应承担民事损害赔偿责任。
2、民法调整的平等民事主体之间的关系既包括财产关系又包括人身关系。财产关系，包括物权、债权、知识产权；注意对于知识产权、人身权来讲，其不是简单的财产关系，知识产权中包括财产关系，同时也包括人身关系；人身权利是典型的人身非财产关系。
3、民法是各种形式的法律规范的总和。
（二）民法的渊源
第一层涵义，一个法律规范第一次是在什么地方出现，例，公有财产与私有财产同样是神圣不可侵犯的，同样受到法律的保护，这一规范是在2004年3月14日修改《宪法》时规定在了《宪法》中。
第二层涵义，指民法的各种各样的表现形式，即一个民事法律规范得以表现的具体法律形式，分为形式意义上的民法和实质意义上的民法，形式意义上的民法指《民法典》，我国目前没有一部法律称为“中华人民共和国民法典”，但并不代表中国没有民法典，20世纪30年代南京政府制定的《中华民国民法典》在台湾至今仍有法律上的效力。广义的实质意义上的民法指所有调整平等民事主体之间的财产关系、人身关系的法律规范的总和。最高人民法院对《民法通则》、《担保法》、《合同法》、《婚姻法》、《继承法》等基本法、单行法、特别法作出了大量的司法解释，我国各种理论学说都将其作为形式意义上的民法，以例破律、以例辅律，即以案例的形式来弥补成文法的不足，这是中国古代法律调整的习惯，也是中华人民共和国在司法审判中的习惯。
二、民法与商法、经济法的关系
民法是调整商品交换关系的最一般的行为规则，所以民法的内容就是：人、物、债。人，指商品的所有人。《民法通则》中所谓的自然人（即公民）、法人、非法人组织（两户一伙），即《民法通则》的第一部分民事主体。第二部分是法律行为，商品买卖行为、商品交换行为都看作一种法律行为。第三部分是民事权利，包括物权、债权、知识产权、人身权。物，指商品。物权法就是研究商品所有权以及与商品所有权有关的各种财产权，即自物权（所有权）、他物权、用益物权、担保物权。债是商品交换的最一般的法律形式；合同是商品交换最一般的法律形式中的典型表现；债是合同在民法理论中的高度抽象。所以民法调整的对象是平等主体之间的财产关系和人身关系，还包括了一些人身非财产关系。民法的调整对象是商品交换关系，所以民法的三个最基本的结构内容就是商品交换的三要素即商品所有人、商品、商品交换的最基本的法律形式。《德国民法典》在三分法之外又增加了亲属法、继承法，因为其将家庭关系、婚姻关系看作是一种民事法律行为。
所谓商法，在形式上是指《公司法》、《票据法》、《海商法》、《保险法》以及商事登记制度，我们将这几部分内容称为传统的商法的内容。
商法、经济法、知识产权法都有一个重要的特点，以《专利法》为例，专利的申请、授予、批准、管理，其肯定是一个国家的经济行政管理法律。中华人民共和国知识产权局、商标局、专利局、工商局等都是国家行政机关，其所实施的授予专利、授予商标行为都是行政行为，但是商标权、专利权是一种民事上的权利，其本质是一种商业上的权利。
掌握民法与商法的关系。民法是调整商品交换关系的最一般的行为规则，所以民法是一般法，凡是平等主体之间的财产关系、人身关系，只要没有专门的、特别的规定，其都要适用《民法通则》或者民事基本法中的一般性规定。商法是特别法、单行法。特殊法优于一般法原则，是指当单行法、特别法中有特殊规定时要优先适用单行法、特别法。反之，当单行法、特别法中没有专门性规定时，则要适用《民法通则》中的一般性规定。
三、民法的基本原则
民法的基本原则，即平等、自愿、等价有偿、公平、诚实信用原则。
道德与法律的关系。道德是人的行为的最高准则，是对人的最高要求，而法律是对人的行为的最低要求。道德所要求的肯定是法律所保护的，法律所保护的肯定是道德所倡导的，任何道德规范一旦被赋予了法律上的强制力，其就变成了法律。诚实信用原则本身是一个商业道德规范，但民法对其加以肯定，其就成为了民法的规范，是民法的最高原则，我们称之为民法中的帝王条款，例如缔约过失责任、前合同义务、后合同义务、商家的保密义务、《反不正当竞争法》中规定的很多义务等等，都可以从诚实信用原则中推导出来。
民法的基本原则实际就是商品交换的最基本的要求。商品要进行交换，则双方当事人就必须处于平等的地位，平等、自愿地进行商品交换；商品交换的最大特点就是等价有偿，所以等价有偿就成为了民法的基本原则；这样一种商品交换要在诚实信用的规则之下进行，所以有了保护国家、集体、公民合法利益原则和禁止权利滥用原则。
四、民事法律关系
1、概念
民事法律关系，就是民事法律规范所调整的社会关系，即为民法所确认和保护的，符合民事法律规范的，以权利、义务为内容的社会关系。
因非法同居而产生的纠纷，若起诉到法院，人民法院是否受理？《最高人民法院关于适用〈婚姻法〉若干问题的解释（二）》明确规定非法同居中所产生的纠纷，人民法院不予受理。婚姻法律关系必须是男女双方合意，并到国家有关行政机关进行婚姻登记，此时双方才能受到法律的保护。非法同居不是合法的婚姻关系，不是合法的法律关系，没有法律上的权利义务内容，所以不能受到法律的保护，法院对其不予受理。
不论是非法同居，还是合法的婚姻关系，双方之间经济关系都是一种事实上的合伙关系，所以就形成了合伙权利义务关系。《最高人民法院关于适用〈婚姻法〉若干问题的解释（二）》中规定非法同居期间产生的财产纠纷关系是民事法律关系，具有民法上的权利和义务，受到民法的调整，法院应予以受理。
2、民事法律关系的特点
（1）民事法律关系是人与人之间的关系。例如物权关系，其是人与人之间因对物的占有、使用、收益、处分而产生的权利和义务关系，是人与人之间的关系。
（2）民事法律关系本质上是权利和义务关系。任何具有权利和义务内容的社会关系就是法律关系，反之，不具有法律上权利和义务内容的关系则不是法律关系，而是其他关系如道德关系。婚约不受法律保护，其不是法律关系，是道德关系，可以从道德上谴责违反婚约的行为，但行为人不承担法律上的责任。
民事法律关系受到民事法律规范的调整，民法学在某种意义上被称为民事法律关系学。
3、民事法律关系的三要素
民事法律关系的三要素，是指民事法律关系的主体、民事法律关系的客体、民事法律关系的内容。民事法律关系的主体，是指参加民事法律关系，享有民事权利，承担民事义务的自然人、法人。民事法律关系的客体，是指民事法律关系主体的权利和义务所指向的对象，其可以是物、行为，也可以是无体财产，例如人身法律关系的客体是人身利益。民事法律关系的内容，就是民事权利和民事义务。
权利本质上是一种利益，当受到法律保护的时候，其就被称为民事权利。义务是指因他人行为而对自己行为作出限制，即必须为某种行为或者必须不为某种行为。权利和义务不可分，没有无权利的义务，也没有无义务的权利。
民法是权利学，是以权利为本位，以权利为体系的。民法中的权利包括物权、债权、知识产权、人身权。
五、民事法律事实
能够引起民事法律关系发生、变更、消灭的客观事实，称为民事法律事实。其中，不以人的主观意志为转移的事实，称为事件；人们有意识、有目的所进行的客观活动，称为人的行为。
例：住户甲将花盆放在阳台上，一阵大风将阳台上花盆刮下来，砸到楼下汽车顶上。甲将花盆放在阳台上是其有意识、有目的的行为，而大风将花盆刮下属于事件，这是一个由人的行为和事件结合在一起构成的损害赔偿法律关系。若因台风、海啸等原因使大家的花盆都被刮下来，则属于不可抗力，属于意外事件，当事人可以不承担民事损害赔偿。损害赔偿是行为，但损害赔偿法律关系是侵权行为之债，是法律关系。
一个人违反交通规则将他人撞死，这是一个民事法律事实构成。造成的人身伤害以及造成的财产损失是侵权行为之债，是民事法律关系；违反交通规则是违反了行政法律规定，是行政法律关系；如果有逃逸行为，或者造成严重的损害事故，则还要承担刑事责任。