刑法案例串讲 总结（5）

文章作者 100test 发表时间 2007:05:30 11:45:35
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五、分则条文中带有绝对性刑种的罪名
法定刑立法模式主要为相对确定主义，但同时也存在绝对确定的情形，且为死刑立法，这种情形总体上是非常少见的，在数罪并罚中并罚规则的运用具有决定性的意义。
1、劫持航空器而致人重伤、死亡或者航空器严重破坏的（121条）
2、绑架罪杀害 被绑架人或者致其死亡的（239条）

3、拐买妇女、儿童罪、情节特别严重的（240条）
4、暴动越狱罪、聚众持械劫狱罪的首要分子或者积极参加者、情节特别严重的（317条第2款）
5、贪污罪、受贿罪，个人贪污、受贿数额达10万元以上、情节特别严重的（385条）

六、转化犯情形
所谓转化犯，即某一较轻的罪行因具有特定情形而转化为较重之罪、即不以原行为性质定罪也不实行数罪并罚、应当特别注意转化的条件问题。
1、非法拘禁罪—→故意伤害、故意杀人罪的（使用暴力致人伤残、死亡的，第238条第3款）
2、收买被拐买的妇女、儿童罪—→拐买妇女、儿童罪（收买后又出卖的情形，241条第5款）
3、妨害公务罪—→聚众阻碍解救被收买的妇女、儿童罪（242条第2款）
4、刑讯逼供罪、暴力取证罪—→故意伤害罪、故意杀人罪（致人伤残、死亡的，247条）
5、虐待被监管人罪—→故意伤害、故意杀人罪（致人伤残、死亡的，248条）
6、私自开拆、隐匿、毁弃邮件、电报罪—→盗窃罪（253条第2款）
7、抢夺罪—→抢劫罪（携带凶器抢夺的，267条第2款）
8、盗窃、诈骗、抢夺罪—→抢劫罪（269条）
9、挪用特定款物罪—→挪用公款罪（归个人人使用的，384条第2款）
10、聚众斗殴罪—→故意伤害罪、故意杀人罪（致人重伤、死亡的，第292条第2款）
11、非法组织买血罪、强迫买血罪—→故意伤害罪（造成他人伤害的，333条第2款）
12、非法提供麻醉药品、精神病药品罪—→贩卖毒品罪（有偿提供或者向贩毒分子提供，第355条）
13、挪用公款罪—→贪污罪（根据高法司法解释，两种情形发生转化）

七、包容犯情形
所谓包容犯，即实施某一犯罪行为过程中又实施了另一不同质的罪行，但后者被前者包容、刑法明文规定不并罚而仅将后者作为前罪的加重处罚情形。
1、绑架罪包容故意伤害罪、故意杀人罪（第239条）
2、拐卖妇女罪包容强奸罪（第240条）
3、拐卖妇女罪与引诱、强迫卖淫罪（第240条）
4、抢劫罪包容故意伤害罪、故意杀人罪（第263条及相应司法解释）
5、组织他人偷运国边境罪包容妨害公务罪、非法拘禁罪（318条）
6、运送他人偷运国边境罪包容妨害公务罪（第321条）
7、组织卖淫罪、强迫卖淫罪包容强奸罪（第358条）
8、组织卖淫罪包容强迫卖淫罪、引诱、容留、介绍卖淫罪（第358条）
9、走私、贩卖、制造、运输毒品罪包容妨害公务罪（第347条）

八、亲告罪
亲告罪，即法定的告诉才处罚的犯罪（尚不完全同于刑事诉讼中的自诉案件）。
1、侮辱罪（严重危害社会秩序和国家利益的除外，246条）
2、诽谤罪（严重危害社会秩序和国家利益的除外，246条）
3、暴力干涉婚姻自由罪（致被害人死亡的除外，257条）
4、虐待罪（致被害人重伤、死亡的除外，260条）
5、侵占罪（第270条）
此外，还应注意刑法第98条的规定（表明亲告罪并非是绝对亲自告诉才处理）。
九、牵连犯的处断问题
（一）一般情形下（即法无明确规定）牵连犯以“从一重罪论处”为处断原则（如修正后的399条第4款）；
（二）虽然是以一罪论处，但该“一罪”是立法上的明确规定而不需要我们选择，即“法定一罪”：如171条第3款伪造货币并出售、运输的；196条的盗窃信用卡并使用的；229条中介组织人员提供虚假证明文件并收受他人财物的；253条第2款邮政工作人员的盗窃罪；购买假币后使用的等等；
（三）特殊情形下（有法以及司法解释的明确要求）——这也是考试的重点所在，具有牵连关系的两行为依法应当“数罪并罚”：常见的有十余处之多：
1、组织、领导、参加恐怖组织，并利用该组织实施杀人、爆炸、绑架等犯罪的（120条第2款）；
2、实施第140至148条的生产、销售伪劣商品以及假药等特定的伪劣产品犯罪行为，同时又以暴力、威胁方法抗拒查处的，实行数罪并罚（最高人民法院、最高人民检察院2001年4月9日联合发布的《关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（法释[2001]10号）第11条）；
3、走私犯罪并以暴力、威胁的方法抗拒缉私的（157条第2款）；
4、保险诈骗行为与故意造成财产损毁、被保险人死亡、残疾或疾病等保险事故的行为（198条第2款）；
5、收买被拐买的妇女儿童之后又非法剥夺限制人身自由、伤害、强奸、侮辱行为的（241条第4款）；
6、为实施其他犯罪（盗窃罪之外）而偷开机动车辆作为犯罪工具并将机动车辆据为己有或丢失的，以盗窃罪与所实施的其他犯罪实行并罚（高法1997年11月4日《关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》第12条）；
7、组织、领导、参加黑社会性质组织、或者入境发展黑社会组织，并利用该组织而犯其他罪行的（294条第3款）；
8、组织他人偷越国边境，并对被组织人有杀害、伤害、强奸、拐卖等犯罪行为的，或对检查人员有杀害、伤害等罪行的（318条第2款）；
9、运送他人偷越国边境，并对被运送人有杀害、伤害、强奸、拐卖等犯罪行为的，或对检查人员有杀害、伤害等罪行的（321条第2款）；