违约与侵权的竞合及其可裁性　

文章作者 100test 发表时间 2008:04:09 09:54:19
来源 100Test.Com百考试题网

　　

关键词：责任竞合；仲裁范围；可裁性----


一、问题的提出

　　2000年4月，张某（以下称买受人）与天津市某房地产开发公司（以下称出卖人）签订了一份商品房买卖合同。买受人入住该房时，发觉室内有强烈的异味。天津市劳动卫生监测监督所对该房的氨气检测报告表明，该楼墙体所含氨气超标20—50倍。据此，买受人认为出卖人提供的商品房存在瑕疵，侵害了买受人的合法权益。在协商无效的情况下，买受人于当年8月向天津仲裁委员提起仲裁申请，请求仲裁委裁令出卖人退回购房款和装修款，赔偿利息损失和人身、精神损害。出卖人辩称，该合同已实际履行，拒绝接受买人的请求事项。本案争议的焦点在于，出卖人行为的法律性质是违约还是侵权以及争议事项是否属于仲裁范围。


二、违约还是侵权？

　　出卖人经营房地产业，是房地产开发商，属于《消费者权益保护法》所指的商品经营者。买受人以合法方式向出卖人购买了其所经营的商品房，是一种生活消费行为，应属于《消费者权益保护法》所指的消费者，因此可以依据该法来明确双方的权利义务范围。同时，由于双方签订了买卖合同，存在合同关系，故也可适用《合同法》。

　　纵观本案，出卖人的行为首先是一种违约行为。所谓违约行为是指合同当事人违反合同义务的行为。《合同法》用不履行或履行合同义务不符合约定来表述违约的含义。出卖人所售楼房氨气含量超标，导致买受人无法在该房居住。因此，出卖人的行为属于《合同法》所指的不完全履行合同义务这种违约形态。进一步讲，是给付不符合质量要求。该法第155条规定：“出卖人交付的标的物不符合质量要求的，买受人可以依照本法第一百一十一条的规定要求承担违约责任。”

　　同时，如果依据《消费者权益保护法》，出卖人的行为构成侵权。该法第7条规定：“消费者购买、使用商品和接受服务时享有人身、财产不受损害的权利。消费者有权要求经营者提供的商品和服务，符合保障人身、财产安全的要求。”因此，出卖人侵犯了买受人的安全保障权。

　　可见，由于买受人履行的瑕疵造成了买受人的人身损害和财产损失，出卖人就不是一般的不完全履行，而是一种加害给付。加害给付会导致违约责任与侵权责任的竞合。违约责任与侵权责任的竞合是指同一种违反民事义务的行为，同时符合约责任与侵权责任的的构成要件，从而导致了约责任与侵权责任的并存和相互冲突的现象。


三、争议事项的可裁性

　　争议事项的可裁性即仲裁范围，是指可以适用仲裁方式解决的纠纷包括哪些内容。

　　对于本案争议的事项是否可以仲裁，出现了两种对立的观点。一种观点认为当事人的仲裁协议约定不明，并且请求事项包含侵权行为，从而超出了仲裁范围。另一种观点则认为本案可以仲裁。《仲裁法》第2条规定：“平等主体的公民、法人和其他组织之间发生的合同纠纷和其他财产权益纠纷可以仲裁。”这里的“其他财产权益纠纷”应理解为具有财产内容的任何非合同纠纷，主要包括各种侵权纠纷。而房产消费者权益纠纷是其中比较典型的一种。比较而言，后一种观点更为可取。因为只要不属于法律禁止仲裁的事项，均应成为当事人约定的仲裁事项。

　　本案当事人的仲裁事项确有不明确或狭窄的情形。不过，对此不能一概否认仲裁协议的效力。如果申请人所提仲裁请求不在仲裁协议中或部分超出争议事项的范围，而被申请人在“明知”的情况下，并未对申请人超出约定范围的仲裁请求提出异议，仍然提交了答辩书并指定了仲裁员，应当视为被申请人以其“行为”对申请人关于重新约定仲裁事项的“要约”做出了“承诺”。这有点类似于涉外民事诉讼中的“默示接受管辖”（《民事诉讼法》第245条）。从节约诉讼成本，提高司法效率角度讲，不论是对法律规定的仲裁事项范围的理解，还是对当事人约定的仲裁事项的认定，本案都不应有仲裁障碍，且不宜再由法院另行管辖。


四、案件的处理

　　明确了案件的性质以及救济途径，接下来便是如何处理了。在责任竞合的情况下，应允许受害人选择请求权，不仅充分尊重了受害人的意愿和权利，同时可能加重不法行为人的责任，而这种责任也是其依法应当承担的。《合同法》第122条对此作出明确规定：“因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或依照其他法律要求其承担侵权责任。” 《消费者权益保护法》第43条规定：“经营者提供商品或服务，造成消费者财产损害的，应当按照消费者的要求，以修理、重做、更换、退货、补足商品数量、退还货款和服务费用或者赔偿损失等方式承担民事责任。消费者与经营者另有约定的，按照约定履行。”据此，本案的买受人可以要求出卖人退还购房款和装修款，并赔偿利息损失。同法第41条规定：“经营者提供商品或者服务造成消费者或者其他受害人人身伤害的，应当支付医疗费、治疗期间的护理费、因误工减少的收入等费用，……”据此，买受人还可以要求出卖人承担人身伤害的赔偿责任。



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