关于主合同移转及变更对保证的影响之研究

文章作者 100test 发表时间 2008:04:09 12:02:14
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关于主合同移转及变更对保证的影响之研究

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主合同的移转是改变债的主体，主合同的变更是改变债的内容。那么主合同发生移转或变更以后，对保证人的保证责任有何影响呢？我们分不同情况作如下分析：??

其一，主债权移转的：①保证债权同时转让，不影响保证人保证责任的承担；②事先约定了不得移转的，保证人不再承担保证责任。??

其二，主债务移转的：①若经保证人书面同意，保证人继续承担保证责任；②未经保证人书面同意，转让的是部分债务，保证人对未转让部分承担保证责任；③未经保证人书面同意，转让的是全部债务，保证人不再承担保证责任。??

其三，主合同变更的：①若经保证人书面同意，保证人继续承担保证责任；②债权人与债务人协议变动主合同内容，但未实际履行的，保证人仍承担保证责任；③未经保证人同意，对主合同的履行期限作了变动，保证期间仍为原合同约定的或法律规定的期间；④未经保证人同意，对主合同履行期限以外的内容作了变动，若减轻了债务人债务，保证人对变更后的合同承担保证责任；若加重了债务人债务，保证人对加重的部分不承担保证责任。??

法条原文：??

《中华人民共和国担保法》??

第二十二条　保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。??

第二十三条　保证期间，债权人许可债务人转让债务的，应当取得保证人书面同意，保证人对未经其同意转让的债务，不再承担保证责任。??

第二十四条　债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。??

最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释??

第二十八条　保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证债权同时转让，保证人在原保证担保的范围内对受让人承担保证责任。但是保证人与债权人事先约定仅对特定的债权人承担保证责任或者禁止债权转让的，保证人不再承担保证责任。??

第二十九条?ケＶて诩洌?债权人许可债务人转让部分债务未经保证人书面同意的，保证人对未经其同意转让部分的债务，不再承担保证责任。但是，保证人仍应当对未转让部分的债务承担保证责任。??

第三十条　保证期间，债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率等内容作了变动，未经保证人同意的，如果减轻债务人的债务的，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任；如果加重债务人的债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任。??
债权人与债务人对主合同履行期限作了变动，未经保证人书面同意的，保证期间为原合同约定的或者法律规定的期间。??
债权人与债务人协议变动主合同内容，但并未实际履行的，保证人仍应当承担保证责任。??

试题解析：??

1．张某向王某借款1万元，约定年息为15%，并由李某提供了保证。现王某欲将该债权移转给宋某，在原保证合同对债权转移并无任何约定的情况下，下列哪一项所述的内容是正确的？［1998年单选题］??

A．如果该债权发生移转，李某即免除了保证责任??
B．如果该债权发生移转，李某应在原保证担保的范围内继续承担保证责任??
C．该债权的移转必须得到李某的同意，李某才在原保证担保的范围内继续承担保证责任??
D．该债权发生移转并由王某通知李某后，李某即在原保证担保的范围内继续承担保证责任??
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主债权移转的，保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任，保证合同另有约定的，按照约定，因此选项B正确，主债权的移转无须由保证人同意，也无须通知保证人，因而A、C、D选项错误。??

2．甲向乙借款2万元，并由丙从中作保，三人均在借款合同上签字，后甲请求乙推迟还款期限一年，乙应允，但提出推迟一年期间的利息为30%，甲同意，并签订了变更合同协议，甲、乙将变更合同的内容告知了丙。丙当时碍于情面，口头表示同意。后因甲到期不能还款，遂发生纠纷，丙应承担什么责任？［1997年单选题］??

　　A．丙应对该2万元借款及其推迟一年期间的30%利息承担保证责任??
　　B．丙应对该2万元借款及其推迟一年期间的法定存款利息承担保证责任??
　　C．丙应对该2万元借款承担保证责任，对推迟一年期间的利息则不承担保证责任??
　　D．丙对该2万元借款及其推迟一年期间的利息均不承担保证责任
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主合同的变更，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任，保证合同另有约定的，按照约定，因丙未以书面形式表示同意，且他们之间并无约定，因此，丙对该2万元借款及其推迟一年期间的利息均不承担保证责任，应选D，其余选项均错。??

3．甲、乙于1995年10月5日签订一借款合同，丙作为担保方在借款合同上签字。合同约定乙的还款日期为1996年2月5日，到期未还由丙对借款本金500万元承担连带责任。1995年12月1日，甲、乙双方协商将还款期延至1996年4月5日，并通知丙，丙对此未置可否。1996年5月1日，甲因乙未按期还款而首次要求丙偿还借款本息。根据上述案情，下列关于本案的表述哪些是正确的？［1996年多选题］??

　　A．由于丙对延期还款未置可否，故丙不再承担保证责任??
　　B．就保证范围而言，丙对本金的利息不承担保证责任??
　　C．合同根据约定的保证条款，甲应该先向乙主张权利后才能向丙主张权利??
　　D．设丙不同意变更还款期，则甲向丙主张权利的保证期间止于1996年8月5日??
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主合同变更的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定，本案中合同并无相反约定，且未经丙的书面同意，故丙不再承担保证责任，故A对。当事人对保证范围有约定的依约定，故B对。连带责任保证的保证人不享有先诉抗辩权，故C错。另设丙不同意变更还款期而未延长还款期，则根据《担保法》第26条规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”甲向丙主张权利的保证期间止于1996年2月5日之后的6个月，即为1996年8月5日，故D对。??

4．甲、乙签订了一份借款合同，甲为借款人，乙为出借人，借款数额为500万，借款期限为两年。丙、丁为该借款合同进行保证担保，担保条款约定，如甲不能如期还款，丙、丁承担保证责任。戊对甲、乙的借款合同进行了抵押担保，担保物为一批布匹（价值300万），未约定担保范围。请回答：（共5问）［2000年任意选择题］??
②设甲、乙之间的合同有效，甲与乙决定推迟还款期限1年，并将推迟还款协议内容通知了丙、丁和戊，丙、丁、戊是否承担担保责任？??

　　A．丙、丁、戊均应承担担保责任??
　　B．丙、丁、戊均不承担担保责任??
　　C．丙、丁可不承担保证责任??
　　D．戊仍应承担抵押担保责任
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主合同变更的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定，故A错C对。《担保法》第52条规定：“抵押权与其担保的债权同时存在，债权消灭的，抵押权也消灭。”可见抵押担保并不因主合同的变更而终止，故B错D对。??

5．甲企业与乙银行签订借款合同，借款金额为10万元人民币，借款期限为1年，由丙企业作为借款保证人。合同签订3个月后，甲企业因扩大生产规模急需资金，遂与乙银行协商，将贷款金额增加到15万元，甲和银行通知了丙企业，丙企业未予答复。后甲企业到期不能偿还债务。该案中的保证责任应如何承担？［2002单选题］??

A．丙企业不再承担保证责任，因为甲、乙变更合同条款未得到丙的同意??
B．丙企业对10万元应承担保证责任，增加的5万元不承担保证责任??
C．丙企业应承担15万元的保证责任，因为丙对于甲和银行的通知未予答复，视为默认??
D．丙企业不再承担保证责任，因为保证合同因甲、乙变更了合同的数额条款而致保证合同无效
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未经保证人书面同意主合同变更的，若加重了债务人债务，保证人对加重的部分不承担保证责任。
(sfks04)