06司考重、难点汇编—《合同法》（三）

文章作者 100test 发表时间 2007:01:14 13:21:09
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一、规定
　　《合同法》第四十四条：依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。
　　最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（一）第九条：依照合同法第四十四条第二款的规定，法律、行政法规规定合同应当办理批准手续，或者办理批准、登记等手续才生效，在一审法庭辩论终结前当事人仍未办理批准手续的，或者仍未办理批准、登记等手续的，人民法院应当认定该合同未生效；法律、行政法规规定合同应当办理登记手续，但未规定登记后生效的，当事人未办理登记手续不影响合同的效力，合同标的物所有权及其他物权不能转移。
　　二、特定的行为与合同的成立或者生效之间的关系：（特定的行为包括批准行为、登记行为、交付标的物的行为。）
　　（一）特定的行为是合同的成立要件。
　　比如，保管合同。合同法第三百六十七条，交付标的物的行为，是作为双方当事人之间的合同成立的要件。只有在实际交付后，该合同才刚刚成立；签订确认书，可以把确认书看作是合同成立的前提；立约定金，把定金的交付作为合同的成立要件。
　　（二）特定的行为是合同的生效要件。
　　1.交付标的物是合同的生效要件的情形。比如，合同第二百一十条，自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。
　　如担保法中的质押合同，动产的交付是质押合同的生效条件。《担保法》第六十四条：出质人和质权人应当以书面形式订立质押合同。《担保法》第七十六条：以汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单出质的，应当在合同约定的期限内将权利凭证交付质权人。质押合同自权利凭证交付之日起生效。
　　《担保法》第九十条：定金应当以书面形式约定。当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限。定金合同从实际交付定金之日起生效。
　　2.特定的批准、登记行为是合同的生效要件。如，中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、必须要办理登记的抵押合同。
　　（三）特定的行为既不是合同的成立要件，也不是合同的生效要件，仅仅是标的物的所有权转移的要件。比如，房屋买卖合同。
　　（四）特定的行为既不是合同的成立要件，也不是合同的生效要件，仅仅发生于对抗第三人的效力。比如，自愿办理登记的抵押合同、知识产权质押、股票质押。
　　三、附条件、附期限的合同
　　四、效力待定的合同、无效合同、可变更可撤销合同
　　（一）效力待定的合同在法律条文中有三种类型：
　　第一、限制民事能力人依法不能独立订立的合同。（不包括无民事行为能力人）
　　第二、无权代理人订立的合同。
　　第三、无权处分人订立的合同。
　　掌握时，注意以下三个方面：
　　1.对于前者两类合同，限制民事能力人依法不能独立订立的合同和无权代理人订立的合同。注意：
　　（1）其中的法定代理人和被代理人有两个权利，追认权和拒绝追认权；效力待定的合同中的相对人，有催告权。
　　（2）如果相对人是善意的情况下有撤销权，这个撤销权在性质上是形成权；这种撤销权行使必须在追认之前行使，如果已经追认，也就不存在撤销的问题。
　　2.在无权处分合同中，转化为有效的情形：一是权利人追认；二是事后取得处分权。
　　3.表见代理和表见代表。表见代理在代理制度里已经探讨过。表见代表，超越权限定立的合同，原则上有效。相对人知道或者应当知道超越权限的除外。
　　（二）无效合同。
　　合同法解释（一）规定第十条发：当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。
　　（三）可变更、可撤销的合同。
　　重大误解和显失公平两类合同，实际上都是强调在订立合同中有这样两种情形，如果合同已经订立，发生了重大误解或者显失公平的，不属于可变更、可撤销的合同。
　　无效或者撤销后的法律后果中注意与合同有关的有特别的规定，也就是合同法第五十七条，合同无效、被撤销或者终止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。